[ad_1]
Спор в деле № А60-29234/2019 между ООО «Мега-Инвест» и МИФНС РФ № 25 по Свердловской области развернулся вокруг контролируемой задолженности, которую ФНС обнаружила при проверке. Стороны выясняли, можно ли признать в составе расходов затраты на уплату процентов по внутригрупповым займам между российскими юрлицами, структурированными на иностранные юрисдикции. Важное обстоятельство – у заимодавца-резидента нет задолженности перед взаимозависимой иностранной фирмой в составе структуры бизнеса, а эта фирма – пассивная холдинговая структура. Налогоплательщик, компания «Мега-Инвест», пытался доказать, что так называемые правила недостаточной или «тонкой капитализации» в ее деле применены формально, налоги были полностью уплачены, а сэкономить на них никто не пытался.
Это условия, при которых проценты по займу от иностранного собственника приравниваются к дивидендам для целей налогообложения и не принимаются к вычету у российской компании. Правило «тонкой капитализации» предусмотрено в ст. 269 НК. Правила определяют, будет ли заём считаться контролируемой задолженностью и идет ли речь об уходе от налогов (так как проценты по кредитам уменьшают налоговую базу компании по налогу на прибыль).
Как структурируют бизнес
В ходе заседания представитель «Мега-Инвеста» Сергей Семенов, управляющий партнер
Федеральный рейтинг
группа
Налоговые споры
, пояснил, как был структурирован бизнес его доверителя. По его словам, российские бизнесмены Роман Заболотнов и Александр Жеребцов — конечные бенефициары бизнеса, частью которого является и компания-заявитель, ООО «Мега-Инвест». Но сам бизнес, как и многие возникшие пару десятилетий назад российские холгдинги, имеет сложную структуру. Ее звеном является ГК «Монетка» — одна из крупнейших в России розничных сетей, торгующих в магазинах формата «у дома» в дисконтном сегменте. Функции в «Монетке» распределены между отдельными «Сестринскими» компаниями: непосредственно в торговле фирма «Элемент-Трейд», а заявитель по жалобе, «Мега-Инвест», владеет помещениями магазинов и занимается строительством и использованием распределительных центров. У этих компаний общий акционер «РМ-групп». Ей, в свою очередь, владеет зарегистрированная на Кипре фирма, конечными бенефициарами которой (а значит и бенефициарами «Мега-Инвеста») и являются Заболотнов и Жеребцов. Они, по словам Семёнова, не скрывали этого факта, а напротив, сообщили об этом налоговой. У налогового органа также есть письмо от кипрской компании, где она подтверждает, что является технической. При этом налогоплательщик сам предоставил эти доказательства и отчитывался в соответствии с законодательством о КИК (контролируемых иностранных компаниях), а не пытался выдать компанию за «пустышку».
«Элемент-Трейд» предоставил займ «Мега-Инвесту» для развития сети. По словам Семенова, взять деньги из компании группы было удобнее, чем в банке — компания, предоставившая его, была стабильно прибыльной, и такая схема позволяла избежать лишних расходов. Финансирование и по происхождению, и по использованию было внутрироссийским, поэтому налогообложение по повышенной ставке по ст. 269 не применяли.
Раскрытие информации привело к доначислениям
Но налоговая решила иначе, увидев в долге контролируемую задолженность — ведь присутствовал критерий контроля со стороны кипрской компании. «Мега-Инвест» представила доказательства, что кипрская фирма никак не контролировала предоставление займа: «Не секрет, что так структурировались многие российские холдинги», — пояснил в суде представитель фирмы. Российские бенефициары, руководствуясь нормами о КИК, предоставили сведения о своих доходах и платили налоги, и предоставляли все необходимые уведомления в отношении кипрской компании.
Но на деле соблюдение законодательства в совокупности с формальным подходом к оценке займа привели к тому, что у бизнеса появились дополнительные налоговые риски. «И ст. 269, и положение о КИК должны применяться системно, во взаимосвязи, и не противоречить друг другу, чтобы не приводить к двойному налогообложению», — отметил представитель «Мега-Инвеста». Само по себе наличие иностранной фирмы в структуре бизнеса никак не должно приводить к такому результату, подчеркнул он.
Нарушается принцип равенства налогоплательщиков. Такой подход демотивирует налогоплательщика на раскрытие бенефициарного влияния — если бы акционеры не уведомили об этом налоговую, формально у них не было бы обязанности платить налог с доходов этих фирм. Но они сделали это — и получили дополнительные начисления.
По его мнению, в деле нет оснований для применения ст. 269 НК, т.к. не выполняется критерий контролируемости со стороны зарубежных фирм — налоговая знает о российских бенефициарах. Нет и уклонения от налогов. В такой ситуации надо работать по правилам внутрироссийского финансирования, уверены в компании. В основе подхода налоговой должно быть не формальное соответствие критериям статей, а общеполагающие принципы налогообложения — справедливость и равенство. При этом действующие механизмы — правила тонкой капитализации, правила о фактическом получателе дохода, о контролируемой иностранной компании, действующие параллельно, не должны противоречить друг другу.
Формальный подход против потенциальных рисков
ФНС заняла противоположную позицию. Налоговый орган вынужден подходить к вопросу формально — он просто не может выйти за пределы нормы, пока нее не поменяет законодатель, как и идти вразрез со сложившейся за более чем десятилетие судебной практикой, указал представитель ФНС.
-То есть причины выдачи займа, структура бизнеса, поведение заемщика — не имеет значения? — уточнила председательствующая судья Татьяна Завьялова.
— Налоговый орган все это изучает, чтобы аргументировать доначисления, но учитывая, что вектор задан, у налогового органа нет выхода, и он не может повлиять на принятие решения, тем более что скрытые угрозы могут быть. Если завтра деньги уйдут за рубеж, вернуть все назад не получится — потенциальная угроза есть. — объяснил позицию представитель ФНС. От некоторого неравенства налогоплательщиков никуда не деться, считают в налоговой, но «надо смотреть на обоснованность возникновения такого неравенства».
«Номинальность иностранной компании никак не влияет на квалификацию займа, а влияет только на юрисдикцию налогообложения», — отметил представитель налоговой.
Коллегия судей, выслушав аргументы сторон, приняла решение отменить акты нижестоящих инстанций и направить дело на новое рассмотрение в первую инстанцию — АС Свердловской области.
Мнение экспертов
ВС уже высказывался на тему необходимости приоритета существа над формой в подобных спорах в обзоре Президиума от 16 февраля 2017 года. Но если посмотреть на практику, можно увидеть, что налоговая трактует нормы ст.формально и расширительно, когда возможно доначислить налоги, отмечала ранее в комментарии по делу Галина Акчурина, партнер и директор департамента налоговых споров
Федеральный рейтинг
группа
Налоговое консультирование
группа
Налоговые споры
группа
Интеллектуальная собственность
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Антимонопольное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market)
группа
Банкротство
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Коммерческая недвижимость/Строительство
Профайл компании
. Вопрос о соотношении и балансе нескольких антиуклонительных норм, применяемым к одним операциям, также пока не решен — юристы ждут разъяснений от Верховного суда.
Торез Кулумбегов, старший юрист налоговой практики Адвокатского бюро
Федеральный рейтинг
группа
Антимонопольное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Международный арбитраж
группа
Морское право
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Рынки капиталов
группа
Семейное/Наследственное право
группа
Страховое право
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Уголовное право
группа
Управление частным капиталом
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Финансовое/Банковское право
группа
Экологическое право
группа
Банкротство
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Интеллектуальная собственность
группа
Коммерческая недвижимость/Строительство
группа
Налоговое консультирование
группа
Налоговые споры
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
ТМТ
группа
Транспортное право
группа
Цифровая экономика
1
место
По выручке
1
место
По количеству юристов
1
место
По выручке на юриста (Больше 30 Юристов)
Профайл компании
, отмечает, что по результатам вынесенного ВС решения можно будет сделать вывод, насколько суды готовы отказываться от формального подхода при правоприменении в пользу сущностного, учитывающего, в том числе, цели и задачи принятия тех или иных положений законодательства.
При этом текущая редакция ст. 269 НК, действующая с 2016 года, исключает возможность подобных споров в принципе, отмечают юристы.
Основные принципы применения не изменились и сегодня, отмечает Дмитрий Парамонов, старший юрист налоговой практики
Федеральный рейтинг
группа
Антимонопольное право
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Интеллектуальная собственность
группа
Коммерческая недвижимость/Строительство
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения
группа
Международный арбитраж
группа
Налоговое консультирование
группа
ТМТ
группа
Транспортное право
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Цифровая экономика
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Уголовное право
группа
Управление частным капиталом
группа
Финансовое/Банковское право
группа
Банкротство
3
место
По выручке
3
место
По количеству юристов
3
место
По выручке на юриста (Больше 30 Юристов)
Профайл компании
. «В настоящее время основными вопросами применения правил тонкой капитализации является правильное определение лица, которое имеет фактическое право на дивиденды как переквалифицированы проценты для применения международных соглашений, а также, безусловно, борьба с новыми способами формального обхода действующих правил», — отметил Парамонов. Именно разъяснений о том, как применять правила тонкой капитализации при отсутствии признаков уклонения от налогов ждут от Верховного суда юристы.